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[39] Para Ana Elisa Bechara , contudo, a responsabilidade do autor nao se justifica mais em sua conduta, mas na soma desta com a de terceiros, infringindo o principio da culpabilidade, pois, em suas palavras, nao se trataria mais de um delito cumulativo, “mas de uma causalidade cumulativa”, inserindo a logica do concurso objetivo involuntario de agentes. [42] Delitos que nao apontam para o grau de risco e lesividade ao bem juridico acabam inserindo-se no grupo de delitos de mera desobediencia. Segundo Ana Elisa Bechara , “passa-se de normas de conduta para normas de organizacao”. [43] O argumento de peso de Kuhlen contra o que foi mencionado refere-se a limitada efetividade das sancoes administrativas em determinados casos. No entanto, mesmo que a protecao penal se baseie na insuficiencia da legislacao administrativa, ou seja, que esteja atendido o principio da ultima ratio (ja que todas as instancias anteriores falharam), a intervencao penal nao se justifica quando for desproporcional. E ainda que se diga que o principio de ultima ratio nao tem status constitucional, e nao vincula a atividade do legislador, os principios de legalidade e proporcionalidade sao constitucionais, e seu desrespeito e causa de invalidade da norma. Que caixa.
[24] Joel Feinberg , na obra The moral limits of the criminal law, inicia um importante questionamento com a questao: “what if everybody did it?”, ou seja, “e se todos fizerem o mesmo?”. [25] Essa indagacao e base para a discussao sobre a motivacao dos comportamentos sociais e o referencial normativo, especialmente a partir da figura do free rider.
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